Forfattere: Christian Bergqvist, Jesper Kaltoft Sune og Troels Poulsen
Udgivelsesdato: 14. juni 2012
ISBN: 9788757426762
- Side 35 -
...noget endeligt om, hvor langt et tidsrum et samarbejde skal vare, for at det kan betegnes som en varig ændring, men det må formentlig være forudsat i samarbejdsaftalen, at samarbejdet varer minimum 5-8 år, før det kan karakteriseres som varigt.44. Se nærmere afsnit 3.4 nedenfor om tidsbegrænsede samarbejder og afsnit 5.2.3 nedenfor om joint ventures.
- Side 36 -
Konkurrencelovens § 12 a, stk. 1, fastlægger, hvad der i loven skal forstås ved en fusion:
- Side 38 -
...uafhængige virksomheder samles i én økonomisk enhed. Dette kan fx være tilfældet, hvor der aftales etablering af fælles økonomisk ledelse. Hvorvidt der foreligger en fusion vil blandt andet bero på, om der er fælles økonomiske interesser mellem parterne, økonomisk udligning mv.1616. Kommissionens konsoliderede meddelelse om jurisdiktion, punkt 10.
(...)
...til nr. 2 svarende bestemmelse i fusionskontrolforordningen således, at den omfatter alle situationer, hvor en eller flere virksomheder opnår kontrol over hele eller dele af en eller flere andre virksomheder. Der foreligger herefter en fusion, hvis der ved en transaktion – eller eventuelt ved flere transaktioner set sammen – opnås kontrol over en an-
- Side 39 -
...afledt af en ændring af virksomhedernes strukturer, som er af interesse for konkurrencemyndighederne. Det væsentlige er, om kontrolændringen giver mulighed for at udøve afgørende indflydelse på en virksomheds strategiske beslutninger, herunder markedsstrategi (drift).1818. Rettens dom af 6. juli 2010 i sag T-411/07, Aer Lingus Group plc, præmis 63.
(...)
- Side 41 -
...samtlige funktioner«, jf. konkurrencelovens § 12 a, stk. 2 og nærmere i afsnit 5 nedenfor. Ved spørgsmålet, om der ved en transaktion opnås fælles kontrol, vil vurderingen ofte fokusere på, om transaktionen vil indebære vetorettigheder og dermed del i kontrollen for andre end den virksomhed, som før transaktionens gennemførelse har positiv kontrol.
Det er ikke nødvendigt, at der foreligger bevis for kontrollens udøvelse. Det vil i henhold til konkurrenceloven være tilstrækkeligt til at karakterisere en transaktion som en fusion, at der foreligger mulighed for at udøve kontrol. Konkurrencelovens § 12 a, stk. 3, har denne ordlyd:
- Side 43 -
...dermed ikke udgør en anmeldelsespligtig fusion. Det centrale element i bestemmelsen er, at selv om transaktionen formelt set vil give erhververen mulighed for at udøve kontrol med en økonomisk uafhængig virksomheds strategiske markedsadfærd, så vil transaktionens karakter give en formodning om, at det ikke har været hensigten at opnå denne mulighed.
- Side 45 -
»... at... stemmerettigheder... kun benyttes til at bevare den fulde værdi af disse investeringer og ikke til direkte eller indirekte at bestemme den konkurrencemæssige adfærd i disse virksomheder«.3838. Konkurrencelovens § 12 a, stk. 4, nr. 3.
...eller flere personer »erhverver« kontrol over en anden virksomhed. Ved vurderingen af, om der ved en transaktion sker en fusion – særlig i tilfælde af en kontrolændring – er det nødvendigt at se på forholdene før og efter transaktionen for at vurdere, om transaktionen vedrører en hidtil uafhængig virksomhed, og om der ved transaktionen sker en æn-
- Side 65 -
Erhvervelse af fælles kontrol med en tredje virksomhed udgør en fusion i henhold til konkurrencelovens § 12 a, stk. 1.122122. Konkurrenceloven finder i henhold til § 12 a, stk. 2, anvendelse på etableringen af et joint venture, hvis dette yderligere kan karakteriseres som »selvstændigt fungerende«, jf. afsnit 5 nedenfor.
- Side 69 -
En påstand om at have del i kontrollen med en virksomhed er dog ikke tilstrækkeligt hertil, idet det må sandsynliggøres, på hvilket grundlag den enkelte aktionær kan udøve afgørende indflydelse på en virksomheds drift; jf. konkurrencelovens § 12 a, stk. 3.
...dermed være en fusion omfattet af konkurrencelovens § 12 a, stk. 1. Ved overgangen til fælles kontrol vil flere økonomisk uafhængige virksomheder nu have del i kontrollen, hvilket vil udgøre en ændring af markedets struktur, som kan have en skadelig indflydelse på konkurrencen.142142. Kommissionens konsoliderede meddelelse om jurisdiktion, punkt 86.
(...)
- Side 70 -
...indtræden af nye aktionærer fører til, at der foreligger en kontrolændring omfattet af § 12 a, stk. 1, idet det vil være afgørende for vurderingen, om den nye aktionær opnår del i kontrollen med virksomheden. Opnår den nye aktionær del i kontrollen med virksomheden, vil transaktionen udgøre en fusion i henhold til konkurrencelovens § 12 a, stk. 1.
- Side 72 -
...anvendelse på eventuelle andre samarbejdsaspekter, fx hvis oprettelsen af et joint venture har til formål eller til følge at samordne fortsat uafhængige virksomheders konkurrenceadfærd. Se hertil kapitel 1, afsnit 6. Et joint venture kan betragtes som en fusion, uanset at de samarbejdende virksomheder udfører andre aktiviteter uafhængigt af joint venturet.
- Side 73 -
»Oprettelse af et joint venture, som på et varigt grundlag varetager en selvstændig erhvervsvirksomheds samtlige funktioner udgør en fusion efter stk. 1, nr. 2.«155155. Konkurrencelovens § 12 a, stk. 2.
- Side 76 -
...fungerende, hvis det alene skal udføre én af stifternes aktiviteter, fx forskning og udvikling eller produktion.170170. Kommissionens konsoliderede meddelelse om jurisdiktion, punkt 95. Relativt begrænsede aktiviteter som fx distribution og/eller salg af stifternes produkter kan dog efter omstændigheder være tilstrækkeligt til, at joint venturet må be-